Научно-консультативная комиссия Национального объединения строителей представила Аналитическую справку о возможности учёта договоров субподряда в качестве подтверждения опыта выполнения работ. Основанием для работы НКК стало обращение Ассоциации саморегулируемая организация «Строители Свердловской области» (АСРО «ССО», СРО-С-046-06102009). В целом, эксперты Национального объединения дают положительный ответ на вопрос о возможности учёта опыта субподрядчика. Однако есть ряд важных нюансов. Подробности читайте в материале нашего добровольного эксперта из Екатеринбурга.
***
Первый вопрос, который был адресован НКК, звучал следующим образом: «Предусматривает ли действующее законодательство о контрактной системе в сфере закупок необходимость представления документов, подтверждающих опыт выполнения соответствующих работ, исключительно в качестве генерального подрядчика?».
Отвечая на него, эксперты Нацобъединения проанализировали нормы законодательства о закупках (как 44-ФЗ, так и 223-ФЗ, а также постановление Правительства РФ № 2571) и пришли к выводу, что принципиального требования оценки опыта исключительно по договорам генподряда в них не содержится.
Аналогичная позиция содержится и в судебной практике. Так, в определении Верховного Суда РФ от 23 июля 2019 года № 301-ЭС19-11536 по делу № А43-21355/2018 указано, что действующее законодательство о контрактной системе в сфере закупок не предусматривает необходимость представления документов, подтверждающих опыт выполнения соответствующих работ исключительно в качестве генерального подрядчика, в связи с чем для определение наличия у участника аукциона опыта по выполнению соответствующих работ не имеет значения – в каком качестве он являлся их исполнителем, в качестве генподрядчика или субподрядчика. Аналогичная по смыслу позиция изложена в определении ВС РФ от 14 апреля 2022 года № 309-ЭС22-3291 по делу № А60-14382/2021.
Хотя эксперты отмечают, что ФАС России имеет на сей счёт иное мнение. Оно изложено в информационном письме антимонопольного ведомства России от 11 января 2024 № МШ/875/24 «По вопросам применения положений постановления Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2021 года № 2571...». В нём специалисты ФАС утверждают, что лицо, выполнявшее в качестве субподрядчика строительно-монтажные работы на объекте капитального строительства, не может быть признано лицом, имеющим опыт строительства (реконструкции) объекта капитального строительства в совокупном объёме возникающих обязательств, поскольку в силу пункта 3 статьи 706 Гражданского кодекса РФ.
Тем не менее, в итоге эксперты НКК НОСТРОЙ заключают, что действующее законодательство о контрактной системе в сфере закупок предусматривает возможность представления документов, подтверждающих опыт выполнения соответствующих работ, не только в качестве генерального подрядчика, но и субподрядчика, при условии возможности установления объёма исполненных обязательств субподрядчика перед генподрядчиком в рамках договора субподряда, за исключением видов работ, особо оговорённых постановлением № 2571.
А вот и второй вопрос, который адресовали старшим товарищам в Национальное объединение свердловские саморегуляторы: «Является ли подтверждением опыта выполнения работ, установленного разделом II постановления Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2021 года № 2571 договор субподряда?».
Здесь эксперты сделали вывод, что подтверждением опыта работ, предусмотренных позициями 6, 7, 8, 13, 16 раздела II постановления № 2571 может являться договор субподряда, заключённый во исполнение условий контракта заключённого, в свою очередь, на основании Федерального закона № 44-ФЗ или № 223-ФЗ. В иных случаях, надлежащим подтверждением опыта выполнения работ могут являться только контракт или договор генподряда, заключённые в соответствии с 44-ФЗ или 223-ФЗ.
В перечисленных позициях указаны следующие виды работ:
1. Работы по подготовке проектной документации и (или) выполнению инженерных изысканий в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности (позиция 6).
2. Работы по строительству, реконструкции объекта капитального строительства, за исключением линейного объекта (позиция 7).
3. Работы по строительству, реконструкции линейного объекта, за исключением предусмотренных позицией 17 настоящего приложения работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги (позиция 8).
4. Работы по строительству, реконструкции особо опасных, технически сложных, уникальных объектов капитального строительства (позиция 13).
5. Услуги по проведению обязательного публичного технологического и ценового аудита крупных инвестиционных проектов с государственным участием в отношении объектов капитального строительства, финансирование строительства, реконструкции или технического перевооружения которых планируется осуществлять полностью или частично за счёт средств федерального бюджета с использованием механизма федеральной адресной инвестиционной программы (позиция 16).
Таким образом, можно подвести итоги. Надлежащим образом выполненный договор субподряда может быть учтён в качестве опыта работ. Однако подрядчику следует быть готовым к возможным претензиям со стороны ФАС и необходимости защиты своей позиции в судах.